Банк России предлагает наделить суд правом оценивать справедливость условий и стоимость выкупа акций у миноритариев в случае, когда мажоритарный акционер получает контроль над публичным обществом. Причем выступать в качестве независимого арбитра суд будет на предварительном этапе, до начала выкупа.
Это усилит защиту миноритарных акционеров и поможет предотвращать выкуп ценных бумаг в условиях искусственного установления контроля над компанией. Инициативы регулятора представлены в консультативном докладе «О реформировании подходов к осуществлению принудительного выкупа ценных бумаг публичных акционерных обществ».
Как показывает практика, именно порядок определения цены и обеспечение выкупа по справедливой стоимости являются ключевыми и самыми острыми вопросами в процедуре принудительного выкупа ценных бумаг. Сейчас он происходит после публичной оферты на основании требования мажоритария о выкупе и без решения суда.
Мажоритарии стремятся сократить расходы, занижая цену акций. В свою очередь миноритарные акционеры не могут привести доказательства, подтверждающие рыночную стоимость ценных бумаг, поскольку не имеют доступа к необходимым документам публичного общества, а также лишены возможности провести экспертизу стоимости ценных бумаг.
Предварительный судебный контроль обеспечит баланс интересов всех участников данных правоотношений.
В докладе также определены механизмы, позволяющие сократить издержки мажоритарных акционеров на выкуп ценных бумаг, а также расширить основания для возникновения права требовать принудительного выкупа.
Предложения и замечания к докладу, включая ответы на поставленные в нем вопросы, принимаются до 26 марта 2021 года включительно.
Институт принудительного выкупа ценных бумаг публичного общества мажоритарным акционером («вытеснение», squeeze-out) широко используется в зарубежных правопорядках и введен в российское регулирование в 2006 году. Несмотря на достаточный срок действия данного института, процедура принудительного выкупа востребована и сейчас, поскольку в существующих реалиях отмечается тенденция к переходу публичных компаний к концентрации собственности и отказу от публичного статуса. Концентрация контроля в одних руках позволяет оперативно принимать управленческие решения, сокращать издержки, связанные с проведением корпоративных мероприятий и выполнением установленных законодательством Российской Федерации обязанностей.
Более чем десятилетняя практика применения процедуры вытеснения, предусмотренной главой XI. 1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах), показала несовершенство данного института в отношении миноритарных акционеров, которые нуждаются в эффективной и действенной защите их прав. Основной проблемой является определение справедливой цены выкупаемых ценных бумаг. Стремление мажоритарных акционеров сократить издержки, связанные с осуществлением принудительного выкупа, приводит к созданию условий для выкупа ценных бумаг по заниженной цене.
Вызывают многочисленные вопросы также способы получения контроля над публичной компанией. С одной стороны, по законодательству Российской Федерации право требовать выкупа ценных бумаг возникает у крупного акционера только в случае приобретения ценных бумаг на основании публичной оферты, соответствующей требованиям Закона об акционерных обществах. В связи с этим в целях концентрации контроля в одних руках условия для получения права требовать вытеснения нередко создаются искусственно, лишь с формальным соблюдением требований закона, при этом права миноритарных акционеров могут быть нарушены в ходе принудительного выкупа. С другой стороны, встречаются ситуации, когда контроль над публичным обществом достигается через косвенное или совместное распоряжение голосами, и управление такой компанией осуществляется фактически контролирующим лицом без предоставления миноритарным акционерам возможности прекратить участие в ней на справедливых условиях.
Приобретение более 95% голосующих акций публичной компании или получение права распоряжаться более 95% голосов, приходящихся на голосующие акции публичного общества, вне публичной оферты сводят к формальности участие миноритарных акционеров в корпоративной жизни, однако альтернативной возможности для получения полного контроля над публичной компанией и справедливого прекращения участия миноритарных акционеров в ней законодательством Российской Федерации не предоставляется.
Эти и другие вопросы, поставленные в настоящем докладе, требуют решения, а сама процедура принудительного выкупа, предусмотренная главой XI. 1 Закона об акционерных обществах, – оценки целесообразности ее изменения.
Целью настоящего доклада является представление для общественного обсуждения с участниками финансового рынка ряда инициатив по совершенствованию института вытеснения, а также проблем, требующих решения. Выносимые на общественное обсуждение инициативы основываются на анализе действующего российского регулирования и сложившейся практики его применения.
Результатом общественного обсуждения должна стать выработка оптимального, сбалансированного подхода к регулированию процедуры принудительного выкупа ценных бумаг, обеспечивающему защиту прав миноритарных акционеров и в то же время баланс интересов всех участников соответствующих отношений.
Общий подход к регулированию принудительного выкупа ценных бумаг публичного общества.
Российское регулирование порядка приобретения крупных пакетов акций публичных обществ аналогично европейскому регулированию, основанному на принципах Директивы 2004 / 25 / ЕС Европейского парламента и Совета от 21.04.2004 о поглощениях (далее – Директива о поглощениях). Директива о поглощениях рассматривает право на принудительный выкуп как логическое завершение процедуры поглощения компании (takeover) в случае, если мажоритарный акционер в ходе публичного предложения приобрел подавляющую часть акций компании, однако часть акционеров все же отказалась продать ему свои акции. В этом случае контролирующий акционер, который считает, что незначительное количество миноритариев не требуется для дальнейшего развития компании, должен иметь право выкупить их акции принудительно. Вместе с тем Директивой о поглощениях такое же право предоставляется и иному лицу, владеющему ценными бумагами, предоставляющими не менее чем 90% прав голоса поглощаемой компании.
Российское регулирование (статья 84.8 Закона об акционерных обществах) с учетом высокой концентрации собственности, характерной для Российской Федерации, и необходимости обеспечить справедливую цену принудительного выкупа устанавливает, что для возникновения права требовать выкупа ценных бумаг необходимо соблюдение одновременно трех условий:
- концентрация мажоритарным акционером совместно с его аффилированными лицами уровня контроля, превышающего 95% голосующих акций публичного общества;
- концентрация указанного уровня контроля в результате реализации добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг публичного общества или обязательного предложения;
- приобретение на основании указанного добровольного или обязательного предложения не менее чем 10% общего количества голосующих акций публичного общества.
Выкуп ценных бумаг должен осуществляться по цене не